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英文合同丨合同中的不可抗力Force Majeure |
| 发布时间： 2022-03-23 09:18:43 |
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引述：国内合同法约定：《中华人民共和国合同法》第117条规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。该不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。英文合同的约定：在英文合同中，不可抗力force majeure条款是不可或缺的，即时交易除外。不可抗力条款通常包括不可抗力定义、遭遇不可抗力的一方通知另一方有关不可抗力事宜；不可抗力的影响、如延期履行等；发生不可抗力后的补救措施，如尽力减小不可抗力影响、终止合同等；不可抗力结束后的恢复履行等。约定：合同中对不可抗力的定义比较程式化、标准化。如：Force Majeure shall refer to Acts of God or force of nature or similar events beyond the resonable control of the Parties or either of them.或The performance of any obligations hereunder is prevented, hindered or delayed because of any event or combination of events which could not be foreseen and/or which is beyond the control of such Party.通常情况下，不可抗力应该是指不可预见、不可控制且阻碍当事人履行合同义务的特殊事件。为避免合同方歧义，FIDIC银皮书19.1约定的方式予以明确，即在定义之后，合同方近一步对哪些属于不可抗力事件予以明确。在补救措施中，一般会规定遭受不可抗力影响的一方尽力减小不可抗力影响的义务（FIDIC银19.3）以及不可抗力持续超过一定期间合同双方终止合同的权利（FIDIC银19.6）等。其中，“尽力减小不可抗力影响的义务”的标准不一，但要从合理性上把控；但“终止合同的权利”的影响较大，要根据合同期长短、合同标的种类、客户对合同标的的需求缓急等进行把控。范围：不可抗力范围不可能无限扩大。对于哪些情况/事件必须纳入不可抗力范围应有了解；看看哪些是保险没有涵盖，自己客户不能得到保险赔偿的，尽可能纳入不可抗力的范围，而对于通过保险可以获得补偿的事件，双方谈判中则可以作为让步的筹码。除合同中明确规定为“不可抗力”的情形外，其他阻碍合同履行的情形是否能够被认定为“不可抗力”尚存在很大的不确定性，要和合同适用的法律进行相匹配，注意适用法律当事国的态度。建议：将经常存在争议的事件，如工厂倒塌、分包商没有履行义务或履行义务迟延、支付迟延等明确纳入不可抗力范围内或排除在该范围外。政府行为Government Act:某些合同中，不可抗力条款所列举的构成不可抗力的事件或事实已包括Governmental Act。但其是否构成一种不可抗力，往往存在很大争议。建议：在起草合同过程中，一定要对Governmental Act予以明确，避免争议。严重困难hardship:定义：Hardship条款指条件发生巨大改变，合同一方履行合同义务变得非常困难，合同方履行这些义务费用将增加很多，但合同方自身却不希望终止合同，因此对合同义务做适当的调整以满足变化后的形势。位置：Hardship条款主要是针对某些很可能会出现一些意想不到困难的合同中。双方最好在合同中约定一条hardship条款，降低风险。不要误以为巨大而难以预料的困难就是不可抗力。包括：1.在什么情况下适用该hardship条款。双方可以采取列举的方式，通常都是那些对合同履行义务产生了某些双方认可的影响。2.一旦hardship情况发生，双方应该采取什么样的步骤对合同义务作出调整从而满足变化了的形势。建议：Hardship条款在合同谈判中很难预测，无法进行重新谈判。在英法案例中还被不可执行而无效，但该条款无效并不影响合同其他条款的效力。使得遭遇Hardship的一方还需按照合同规定履行合同义务。因此，在合同谈判过程中，建议把能够预计到的Hardship加上去，同时加上重新谈判的权利，或者规定如果双方在多长时间内无法重新谈判从而就变化后的形势对合同义务进行调整，则有权终止合同。
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